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        4. 刑法客觀主義與方法論(第二版)
          編號:86426
          書名:刑法客觀主義與方法論(第二版)
          作者:周光權
          出版社:法律
          出版時間:2020年11月
          入庫時間:2020-12-28
          定價:108
            

          圖書內容簡介

          "本書在“刑法客觀主義與方法論展開”部分,分別討論刑法方法論與司法邏輯、客觀歸責的方法論意義、刑法價值判斷、中國刑事案例指導制度的困境與前景等問題;在“刑法客觀主義與證據運用”部分,研究明知與刑事推定、刑法與控方證明責任、證明標準的實務運用、瀆職犯罪的指控難點、非法證據排除:刑法與刑訴法的交錯等專題;在“刑法客觀主義與刑罰適用”部分,則對量刑程序改革的實體法支撐、量刑上的禁止不利評價原則、禁止重復評價、協助抓捕同案犯型立功、法官量刑與賬目計算等問題進行思考。
          本書對上述問題進行系統研究,意在結合刑法客觀主義及其方法論與現代訴訟理念,最大限度地防止刑法適用出錯,以實現刑法的人權保障功能。"

          圖書目錄

          "目 錄
          上篇 刑法客觀主義與方法論展開
           第一章 刑法方法論的中國意義
             一、問題的提出
             二、必須充分認識方法論的重要性
              (一)從刑法思想史看,沒有方法論的轉變就沒有刑法學的
          發展
              (二)方法論確保思維的一貫性,從而確保法治的實現
              (三)方法論奠定思維和對話的平臺
             三、刑法方法論中的關鍵問題
              (一)立場定位
              (二)解釋方法的多元化
              (三)體系性思考
              (四)類型性方法
              (五)價值判斷(實質主義刑法觀)
             四、結語
           第二章 刑法方法論與司法邏輯
             一、引言
             二、客觀優先的刑法方法論與司法邏輯
              (一)客觀要件絕對重要
              (二)必須建立判斷主觀要素的“客觀”標準
             三、分層次判斷的刑法方法論與司法邏輯
              (一)遞進式判斷
              (二)交互檢驗
              (三)不能將第一層次必須完成的判斷人為推遲到下一環節
             四、實質判斷的刑法方法論與司法邏輯
              (一)形式判斷先于實質判斷
              (二)根據實質判斷限定處罰范圍
             五、結語
           第三章 客觀歸責理論的方法論意義
             一、作為歸責理論的相當性說
              (一)條件說的問題點
              (二)相當性說的判斷規則及其實質
             二、相當性說與客觀歸責理論:同與不同
              (一)客觀歸責理論的基本內容
              (二)客觀歸責是規范評價
              (三)客觀歸責理論和相當性說:共同點
              (四)客觀歸責理論與相當性說的差異,以及相當性說在
          方法論上的問
          題點
             三、客觀歸責理論在方法論上的特殊意義
              (一)客觀歸責理論用多重規則確保檢驗時沒有遺漏
              (二)建立正面判斷和反向檢驗交互進行的檢驗標準
              (三)展示一般預防的刑罰效果
              (四)凸顯評價的層次性、充分性
              (五)確保刑法判斷的客觀化
             四、結語
           第四章 刑法客觀主義與共犯從屬性說
             一、共犯獨立性說、共犯從屬性說、共犯“二重性說”的爭論焦點
              (一)理論聚訟
              (二)若干結論
             二、我國共犯獨立性說的問題點
              (一)共犯獨立性說與罪刑法定原則相悖
              (二)沒有厘清共犯處罰根據與共犯從屬性、獨立性的關系
              (三)難以區別“教唆”未成年人犯罪和“利用”未成年人
          犯罪的不同
          情形
              (四)與我國刑法中擬制正犯的規定不相一致
             三、共犯從屬性說與我國《刑法》第29條第2款的規定
           第五章 價值判斷與刑法知識轉型
             一、事實判斷和價值判斷的逐步分離:學說史梳理
              (一)古典犯罪論體系:盡可能拒斥價值判斷
              (二)新古典犯罪論體系:價值判斷全面進入刑法領域
              (三)功能性犯罪論體系:將價值判斷推演到極致
             二、價值判斷與中國犯罪構成理論的體系性重構
              (一)犯罪構成四要件說的實質:只有判斷對象(評價的
          客體),而無
          價值判斷(對客體的評價)
              (二)犯罪論體系必須有助于區分事實判斷和價值判斷,
          并確保先進行
          事實判斷,再進行價值判斷
              (三)引進價值判斷方法,推動刑法理論的體系化
             三、價值判斷與我國刑法學具體知識的轉型
              (一)價值判斷與我國刑法學的基本立場
              (二)價值判斷與我國刑法學知識轉型:三個范例
              (三)我國刑法學價值判斷的標準與限度
             四、結語
           第六章 刑事指導案例制度的難題與前景
             一、目前已發布的刑事指導案例的問題點
              (一)“回應公共議題”型
              (二)“考慮被害人訴求”型
              (三)“重申司法解釋”型
              (四)“拓展司法解釋”型
             二、刑事案例指導制度的難題
              (一)刑事指導性案例必須受制于罪刑法定原則和刑法
          客觀主義立場
              (二)案例選擇上的難題
              (三)指導性案例與以往其他案例之間存在矛盾時如何協調
              (四)指導性案例和司法解釋之間的關系需要協調
              (五)案例指導制度所追求的效果還值得推敲
             三、我國刑事指導性案例的前景
              (一)案例指導制度建設的兩種思路
              (二)指導性案例形成的“制度建構”
              (三)指導性案例形成的“自發秩序”
          中篇 刑法客觀主義與證據運用
           第七章 刑法客觀主義與非法證據排除
          ——刑法與刑事訴訟法的“交錯”
             一、問題的提出
             二、我國《刑事訴訟法》關于非法證據排除規定的理解
              (一)《刑事訴訟法》關于排除非法證據的主要規定
              (二)對非法證據排除規定的理解
             三、非法證據排除:刑法觀的轉變
              (一)刑法客觀主義的基本觀念
              (二)刑法主觀主義對取證工作的影響
              (三)減少非法證據的實體法路徑:堅持刑法客觀主義
              (四)通過刑法基本立場的轉變減少非法證據:若干實例
             四、非法證據排除:方法論
              (一)總體要求
              (二)具體工作方法
              (三)必須消除司法人員對非法證據排除的認識誤區
           第八章 刑法與控方證明責任
             一、為什么要適度減輕控方責任
              (一)刑事訴訟中的控方責任
              (二)適度減輕控方責任的理由
             二、刑法立法與控方舉證責任的減輕
              (一)我國刑法中控方舉證責任降低的情形
              (二)國外刑法關于減輕控方責任的特別規定
             三、刑法解釋與控方證明責任的降低
              (一)流行病學的因果關系理論
              (二)期待可能性理論
              (三)受賄罪中利用職務上的便利的理解
             四、余論
           第九章 明知與刑事推定
             一、分析前提:明知的種類
              (一)總則的明知與分則的明知
              (二)對描述的構成要件要素的明知和對規范的構成要件
          要素的明知
              (三)對危險的明知和對實害的明知
              (四)認定的明知與推定的明知
             二、不能不當擴大推定“明知”的范圍
              (一)應當允許少數推定明知的情況存在
              (二)不能過分擴大推定明知的范圍
             三、替代司法解釋上“應當知道”的表述的建議
              (一)明知的分級
              (二)兩種類型的“應知”
              (三)替代司法解釋中不屬于推定的“應知”的新方案
           第十章 受賄罪的認定與證明標準
             一、股權轉讓與受賄罪的認定
             二、合伙經營與受賄罪認定
             三、借貸關系的判斷與受賄罪認定
           第十一章 瀆職犯罪的認定難點
             一、瀆職犯罪實行行為的認定難點
              (一)能否將不是直接利用職權的行為認定為瀆職犯罪
              (二)經集體研究決定后實施的行為是否屬于瀆職罪的
          實行行為
              (三)工作失誤與瀆職行為的界限
              (四)相關領域、行業的“操作規程”與瀆職行為的關系
              (五)充分關注法條競合關系
              (六)謀取個人利益與瀆職罪
             二、瀆職犯罪因果關系的認定難點
              (一)瀆職犯罪的結果,往往由他人的行為同時造成
              (二)在瀆職犯罪中,如何看待介入因素的影響力
             三、“徇私”認定上的難點
              (一)徇私作為犯罪構成要件要素
              (二)徇私的內容
             四、瀆職罪共犯的認定難點
              (一)國家機關工作人員和無身份者共同犯罪的情形
              (二)國家機關內部領導的責任與濫用職權罪
             五、一罪與數罪的指控難點
          下篇 刑法客觀主義與刑罰適用
           第十二章 量刑程序改革的實體法支撐
             一、應當確立“責任刑是上限、預防刑是調節”的量刑理念
              (一)正視實體上的量刑不均衡
              (二)目前的量刑規范化改革意義有限
              (三)解決之道:確立正確的量刑理念
             二、量刑基準的確立
             三、量刑情節的相對性
             四、結語
           第十三章 量刑上的禁止不利評價原則
             一、引言
             二、量刑上的禁止重復評價原則
              (一)構成要件的多余部分與量刑上的禁止重復評價
              (二)若干誤解的澄清
             三、累犯處罰與量刑上的禁止不利宣告原則
              (一)累犯從重處罰規定是刑法主觀主義的產物
              (二)我國的累犯從重處罰規定有違反禁止重復評價
          原則的嫌疑
              (三)司法解釋規定的累犯“加重處罰”違反量刑上的
          禁止不利宣告原

              (四)累犯規定的“射程”與量刑上的禁止不利宣告原則
             四、組織、領導黑社會性質組織罪的主犯量刑與禁止不利宣告原則
           第十四章 禁止重復評價
             一、問題的提出
              (一)禁止重復評價概念之厘清
              (二)問題意識
             二、通常的處理方式及其問題
              (一)問題的歸類
              (二)實踐中的處理
              (三)“分別評價”模式可能存在的不足
             三、對余罪的綜合評判與禁止重復評價
              (一)“綜合評判說”的展開
              (二)“綜合評判說”在實務上的接受可能性
           第十五章 刑法客觀主義與教唆犯的處罰
             一、問題的提出
             二、主犯、從犯區分的一般理論
             三、造意者可以成立從犯的理由
              (一)確定造意者作用的立場:共犯從屬性說
              (二)確定造意者作用的方法論:先客觀判斷再主觀判斷
             四、具體案例:對造意不為首的注解
              (一)陳某并未利用職務便利,不是貪污罪的實行犯
              (二)陳某在共同犯罪中所起的作用較小
             五、對若干反對意見的評析
           第十六章 刑法客觀主義視角下的立功
             一、問題的提出
             二、客觀主義下立功情節法定化的疑問
              (一)從理論的角度審視
              (二)從司法的角度看,立功在實務中逐步異化
             三、現行法之下立功的認定:以協助抓捕同案犯為例
              (一)問題意識
              (二)司法解釋在協助抓捕同案犯型立功范圍上的收縮
              (三)成立“協助抓捕同案犯型”立功的關鍵
              (四)對前述案例的處理結論
           第十七章 刑法客觀主義與犯罪數額計算
             一、問題的提出
             二、刑法客觀主義的邏輯與犯罪數額計算
              (一)刑法家長主義與犯罪數額計算的基準
              (二)“算賬”時要不要考慮審判時的經濟、社會環境?
              (三)對犯罪數額的認定必須無內在矛盾
              (四)關于犯罪數額的訴訟證明
              (五)認定犯罪數額時,如何對待被告人的辯解
             三、數額計算上不利刑法評價的禁止
              (一)涉案財產處置不當的“壞賬”算到誰的頭上?
              (二)如何計算被告人“揮霍”的賬?
              (三)通過“算賬”,以結果反推非法占有目的做法是否合適?
             四、余論
           參考文獻
           索 引
          "

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